“两高一部”发布办理电信网络诈 骗等刑案司解| 附意见全文及相关司解

发布时间:2017-09-26 浏览次数:382 来自: 律平法律服务成都有限公司

《关于办理电信网络诈 骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》

一、《意见》的制定背景

近年来,利用通讯工具、互联网等技术手段实施的电信网络诈 骗犯罪活动持续高发。一些不法分子结成团伙,设置窝点,精心设计骗 局,通过拨打网络改 号电话、“伪 基站”设备群发手机短信、网上发布诈 骗信息等方式,跨区域甚至跨境大肆实施诈 骗活动。电信网络诈 骗犯罪是一种远程非接触性犯罪,技术含量高,时空跨度大,波及人数多,且手段隐蔽,花样翻新,较传统诈 骗犯罪欺骗性更强,普通群众防不胜防。诈 骗一旦得逞,往往给被骗群众造成巨大财产损失,甚至引发次生危害后果。今年以来,陆续发生了几起在校学生被骗走学费而导致猝死或自 杀的案件,影响极为恶劣。围绕电信网络诈 骗犯罪,还发展形成了一系列灰色产业链,如非法使用“伪 基站”、“黑广播”设备、非法获取、出售、提供公民个人信息、帮助转移诈 骗赃款等上下游关联违法犯罪,并不断蔓延。电信网络诈 骗等犯罪严重侵犯群众财产安全和其他合法权益,严重干扰正常的电信网络秩序,严重破坏社会诚信,严重影响社会和谐稳定,实属一大社会公害。

中央高度重视打击防范电信网络诈 骗违法犯罪活动,要求惩防并举,重拳出击,深入开展打击治理专项行动,坚决有效遏制此类犯罪活动。近年来,各地各部门侦查打击、重 点整治、防范治理三管齐下,取得显著成效。今年1至11月,全国共破获各类电信网络诈 骗案件9.3万起,查处违法犯罪人员5.2万人,同比均成倍增长,并打掉一批境外犯罪窝点。10月份,高人民法院、高人民检察院、公安部、工业和信息化部、中国人民银行、中国银行业监督管理委员会联合发布《关于防范和打击电信网络诈 骗犯罪的通告》(以下简称《通告》),提出了一系列源头防范的举措,明确了从严从快打击的方针,并责令犯罪分子在规定期限内投案自首。《通告》的发布,起到了教育群众、震慑犯罪的作用,社会反响热烈。

我们也应看到,电信网络诈 骗犯罪与传统诈 骗犯罪相比,在各方面均呈现出新的犯罪特征,对政法机关依法打击此类犯罪,提出严峻的挑战和更高的要求。特别是在司法实践中,面临一些新的突出的法律适用问题,亟需加以解决。为进一步明确法律标准,统一执法尺度,更及时、更准确、更严厉地惩治此类犯罪,今年下半年,高人民法院、高人民检察院、公安部针对新型犯罪特点,结合实际情况,坚持问题导向,深入调查研究,广泛征求意见,反复研究论证,不断修改完善,依照刑法和相关司法解释的规定,联合制定出台了本《意见》。《意见》顺应人民群众的普遍期待,适应新形势下的斗争需要,提出更为明确具体的适用法律依据。我们深信,《意见》的制定出台,对于政法机关更加有力、准确、有效地打击电信网络诈 骗犯罪,必将发挥重要的作用。

二、《意见》的主要内容

《意见》共七个部分、三十六条。分别规定了总体要求、依法严惩电信网络诈 骗犯罪、全 面惩处关联犯罪、准确认定共同犯罪与主观故意、依法确定案件管辖、证据的收集和审查判断、涉案财物的处理等内容。这些内容归纳起来,主要体现了四个方面的原则性要求。

(一)坚持依法从严惩处

这是《意见》的关键和核心。电信网络诈 骗犯罪社会危害性大,人民群众反映强烈,必须坚决依法予以严惩。

1、根据“两高”《关于办理诈 骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《诈 骗解释》)的规定,诈 骗财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上的,应分别认定为诈 骗“数额较大”和“数额巨大”,各地可在此幅度内确定具体数额标准

《意见》针对电信网络诈 骗 犯罪的性质和特点,实行全国统一数额标准和法定刑幅度底线标准。《意见》规定,电信网络诈 骗财物价值三千元以上、三万元以上,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的诈 骗“数额较大”、“数额巨大”。这样规定,一方面是对电信网络诈 骗犯罪体现从严惩处的精神,另一方面也考虑到,电信网络诈 骗突破了传统犯罪空间范畴,基本属于跨区域犯罪,地域化色彩相对淡化,不宜再由各地自行确定具体数额标准。

2、《意见》将《诈 骗解释》的相关内容进一步具体化,规定电信网络诈 骗犯罪数额达到相应标准后,具有十项情形之一的,予以从重处罚

包括造成严重后果的,如诈 骗致人自 杀、死亡或者精神失常;犯罪手段恶劣的,如利用“钓鱼网站”、“木马”程序链接等进行诈 骗的;以社会弱势 群体为诈 骗对象的,如诈 骗残疾人、老年人、学生、重病患者等;诈 骗特定款物的,如诈 骗扶贫、救济、优抚款物;犯罪分子主观恶性较深的,如有诈 骗前科又诈 骗的,等等。特别应该指出,一些犯罪分子肆无忌惮,冒充司法机关等国家机关工作人员诈 骗,不仅容易使人上当进而骗得巨额钱财,而且严重损害国家机关的形象和权威,必须严厉惩处。

3、诈 骗罪属于应当依照高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》审理的案件

《意见》遵循量刑规范化基本要求,规定人民法院适用量刑规范化审理此类案件,在确定量刑起点、基准刑时,一般应就高选择;确定宣告刑时,应当综合全案事实情节,准确把握从重、从轻量刑情节的调节幅度,保证罪责刑相适应。

4、要严格控制适用缓刑的范围,严格掌握适用缓刑的条件

电信网络诈 骗犯罪具有一 定的智能化和专业化色彩,有的犯罪分子长期从事这类活动,有的在受过打击处理后,仍不收手,继续实施电信网络诈 骗犯罪,且手法更隐蔽,反侦查能力更强,传染面更大。为严厉打击此类犯罪分子,《意见》专门规定,对电信网络诈 骗案件的被告人,要严格控制适用缓刑的范围,严格掌握适用缓刑的条件。

5、不法分子使用现代化智能通讯工具从事电信网络诈 骗犯罪,侦查工作难度大,证据收集难度也很大

特别是涉及诈 骗数额方面,有时难以全部查清。《意见》充分考虑这一情况,采取数额标准和数量标准并行。既可根据犯罪分子的诈 骗数额,也可根据其实际拨打诈 骗电话、发送诈 骗信息的数量来定罪量刑,确保更准确、全 面、客观地反映犯罪分子的罪行,进而体现罪责刑相适应。为此,《意见》规定,诈 骗数额虽难以查证,但查明发送诈 骗信息五千条以上、拨打诈 骗电话五百人次以上的,应当认定为“其他严重情节”,以诈 骗罪(未遂)定罪处罚。对于犯罪分子有意毁灭或者隐匿罪证而致难以直接认定的,《意见》进一步规定,可以根据查证属实的日拨打人次数、日发送信息条数,结合被告人实施犯罪的时间、被告人的供述等相关证据,综合予以认定。

6、《意见》充分考虑犯罪嫌疑人、被告人在共同犯罪中的地位作用,充分考虑犯罪嫌疑人、被告人的主观恶性和人身危险性,突出打击重 点,确保打击效果

《意见》重申了刑法原则,规定对于诈 骗犯罪集团的首要分子,按照集团所犯全部罪行处罚。对于其余主犯,按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。另外,为贯彻宽严相济刑事政策,体现严中有宽,宽以济严的要求,《意见》规定,对于诈 骗犯罪集团的从犯,如果在规定期限内投案自首,积极协助抓获主犯,积极协助追赃的,司法机关就会兑现政策,依法从宽处罚。

(二)坚持依法全 面惩处

电信网络诈 骗犯罪一般都是多人共同犯罪,分工较细,环节较多,流程较长,形成较为完整的犯罪链条。通常又衍生侵犯公民个人信息,扰乱无线电通讯管理秩序,掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益等上下游关联犯罪,形成以诈 骗为中心的系列犯罪产业链。对电信网络诈 骗犯罪进行有效打击,必须斩断其犯罪链条,综合惩治,确保全 方位打击,不留死角。

1、规定数罪并罚

《意见》规定了扰乱无线电通讯管理秩序罪、侵犯公民个人信息罪、妨害信用卡管理罪、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪、拒不履行信息网络安全管理义务罪、非法利用信息网络罪、帮助信息网络犯罪活动罪等各种电信网络诈 骗上下游关联犯罪的处理原则,如使用非法获取的公民个人信息实施电信网络诈 骗,构成犯罪的,依法进行数罪并罚。从这方面继续加强国家对公民个人信息安全的保护,严惩公然利用公民个人信息实施的犯罪活动。

2、电信网络诈 骗犯罪分子为实现非法占有他人财物的目的,常常依靠下家为其转账、套 现、取现,对此也必须坚决予以惩处

《意见》规定,为电信网络诈 骗犯罪分子骗得的赃款进行转账、套 现、取现的行为,应当以掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事责任。如果有事先通谋,则以诈 骗共同犯罪论处。另外,针对司法实践中存在一些实施转账、套 现、取现行为的下家往往先于诈 骗上家到案的情况,《意见》规定,即便电信网络诈 骗犯罪嫌疑人尚未到案或案件尚未裁判,但现有证据足以证明行为人有转账、套 现、取现犯罪事实的,不影响掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的认定。

3、实践中,还存在一些为电信网络诈 骗犯罪提供犯罪工具、设备和技术支持等情况,均应依法惩处

《意见》明确规定,明知他人实施电信网络诈 骗犯罪,而为他人提供公民个人信息、提供 银行卡或手机卡、提供“伪 基站”设备、提供互联网接入或者支付结算、提供场所或者交通等帮助行为的,以诈 骗共同犯罪论处。

4、以诈 骗共同犯罪论处

实践中有一些不法分子,虽然本人没有到诈 骗窝点参与实施具体的诈 骗行为,但其为诈 骗分子撰写并提供诈 骗“剧本”等,或者负责在社会上引诱、招募人员并向诈 骗集团或团伙输送,本人从中牟取非法利益。这些行为,都是电信诈 骗犯罪活动不可或缺的内容,危害甚大。《意见》对此明确规定,以诈 骗共同犯罪论处。

5、提高办案效率,实现司法公正,确保打击效果

针对司法实践中存在电信网络诈 骗团伙成员到案时间先后不一的情况,《意见》规定,部分犯罪嫌疑人在逃,但不影响对已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事实认定的,可以依法先行追究已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的刑事责任。以提高办案效率,实现司法公正,确保打击效果。

(三)坚持全力追赃挽损

政法机关肩负惩罚犯罪,保护人民的神圣职责。电信网络诈 骗犯罪,直接侵害群众的财产权等合法权益,特别是一些普通群众的生活费、治病钱、学费等被骗走,导致这些群众的生活更加困难,精神受到打击,造成严重物质和精神损害。政法机关在依法严惩犯罪分子并加大财产刑处罚力度的同时,尽大力量挽回被害群众的经济损失,切实维护人民群众利益。《意见》就此问题也专门作出规定。

1、加大财产刑适用力度

《意见》提出明确要求,对实施电信网络诈 骗犯罪的被告人,应当更加注重依法适用罚金、没收财产等财产刑,加大经济上的惩罚力度,大限度削弱犯罪分子的经济实力,大限度剥夺犯罪分子再犯的能力。

2、依法追缴涉案账户内违法资金

为大限度追赃挽损,弥补被害群众的经济损失,同时防止犯罪分子虽受到刑事处罚,但却捞到经济上的实惠,《意见》规定,对查获的涉案银行账户内权属明确的被害人的合法 财产,应当及时返还;确因客观原因无法查实全部被害人,但有证据证明该账户系用于电信网络诈 骗犯罪,且被告人无法说明款项合法来源的,根据刑法第六十四条的规定,应认定为违法所得,予以追缴。

3、依法追缴已被转移的赃款

诈 骗犯罪分子作案后,会采用各种方式、手段来转移、隐匿赃款,企图对犯罪所得进行“洗白”,坐享其成。对此,《意见》明确规定,被告人已将诈 骗财物用于清偿债务或者转让给他人,但他人明知是诈 骗财物而收取,或者他人无偿取得诈 骗财物,或者他人以明显低于市场的价格取得诈 骗财物,或者他人取得诈 骗财物系源于非法债务或者违法犯罪活动的,司法机关将一律依法追缴。

(四)坚持依法准确惩处

对电信诈 骗犯罪依法严惩,必须严格证明标准,遵循法定程序,正确适用法律,才能实现司法公正,实现法律效果和社会效果的高度统一。《意见》对涉及管辖、共同犯罪和主观故意的认定、证据收集和审查判断等方面存在的突出问题作出规定,确保对电信网络诈 骗犯罪准确惩处。

1、电信网络诈 骗案件一般属于跨地域、跨境案件,甚至诈 骗团伙实施的同一桩诈 骗案,可能存在各个犯罪环节分布在不同地方的情况

为解决实践中出现的新问题,在坚持刑事诉讼法规定的管辖原则的前提下,有必要就电信网络诈 骗案件的管辖问题作出针对性的规定。《意见》结合此类案件的特点,对电信网络诈 骗犯罪的“犯罪行为发生地”、“犯罪结果发生地”作出较为全 面的列举式的规定,以方便执法办案。如规定诈 骗电话、信息、电子邮件等的拨打地、发送地、到达地、接受地,均属于“犯罪行为发生地”。同时,《意见》本着有利于查清犯罪事实,有利于诉讼的原则,对于公安机关并案侦查、指定立案侦查等也予以明确。为促进案件办理衔接顺畅、运转高效,《意见》还规定,公安机关立案侦查、并案侦查、指定立案侦查的案件,由该公安机关所在地的人民检察院、人民法院受理。公安机关指定立案侦查的大要案和境外案件,应事先向同级人民检察院、人民法院通报。

2、电信网络诈 骗犯罪集团、犯罪团伙成员主观故意内容的认定,是司法实践中的难点

为明晰法律界限,方便司法机关操作,《意见》提出了认定“明知”的标准,即综合判断标准,应当结合被告人的认知能力、既往经历、行为次数、手段特征、与他人关系、获利情况、前科情况、接受调查的态度等各方面主客观因素,综合分析判断。

3、证据收集

考虑到电信网络诈 骗案件被害人数众多且难以一一取证的实际情况,《意见》规定,确因被害人人数众多等客观条件的限制,无法逐一收集被害人陈述的,可以结合已收集的被害人陈述,以及经查证属实的银行账户交易记录、第三方支付结算账户交易记录、通话记录、电子数据等证据,综合认定被害人人数及诈 骗资金数额等犯罪事实。

【附:《意见》全文】

为依法惩治电信网络诈 骗等犯罪活动,保护公民、法人和其他组织的合法权益,维护社会秩序,根据《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国刑事诉讼法》等法律和有关司法解释的规定,结合工作实际,制定本意见。

一、总体要求

近年来,利用通讯工具、互联网等技术手段实施的电信网络诈 骗犯罪活动持续高发,侵犯公民个人信息,扰乱无线电通讯管理秩序,掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益等上下游关联犯罪不断蔓延。此类犯罪严重侵害人民群众财产安全和其他合法权益,严重干扰电信网络秩序,严重破坏社会诚信,严重影响人民群众安全感和社会和谐稳定,社会危害性大,人民群众反映强烈。

人民法院、人民检察院、公安机关要针对电信网络诈 骗等犯罪的特点,坚持全链条全 方位打击,坚持依法从严从快惩处,坚持大力度大限度追赃挽损,进一步健全工作机制,加强协作配合,坚决有效遏制电信网络诈 骗等犯罪活动,努力实现法律效果和社会效果的高度统一。

二、依法严惩电信网络诈 骗犯罪

(一)根据《高人民法院、高人民检察院关于办理诈 骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第 一条的规定,利用电信网络技术手段实施诈 骗,诈 骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。

二年内多次实施电信网络诈 骗未经处理,诈 骗数额累计计算构成犯罪的,应当依法定罪处罚。

(二)实施电信网络诈 骗犯罪,达到相应数额标准,具有下列情形之一的,酌情从重处罚:

1.造成被害人或其近亲属自 杀、死亡或者精神失常等严重后果的;

2.冒充司法机关等国家机关工作人员实施诈 骗的;

3.组织、指挥电信网络诈 骗犯罪团伙的;

4.在境外实施电信网络诈 骗的;

5.曾因电信网络诈 骗犯罪受过刑事处罚或者二年内曾因电信网络诈 骗受过行政处罚的;

6.诈 骗残疾人、老年人、未成年人、在校学生、丧失劳动能力人的财物,或者诈 骗重病患者及其亲属财物的;

7.诈 骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗等款物的;

8.以赈灾、募捐等社会公益、慈善名义实施诈 骗的;

9.利用电话追呼系统等技术手段严重干扰公安机关等部门工作的;

10.利用“钓鱼网站”链接、“木马”程序链接、网络渗透等隐蔽技术手段实施诈 骗的。

(三)实施电信网络诈 骗犯罪,诈 骗数额接近“数额巨大”“数额特别巨大”的标准,具有前述第(二)条规定的情形之一的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”“其他特别严重情节”。

上述规定的“接近”,一般应掌握在相应数额标准的百分之八十以上。

(四)实施电信网络诈 骗犯罪,犯罪嫌疑人、被告人实际骗得财物的,以诈 骗罪(既遂)定罪处罚。诈 骗数额难以查证,但具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”,以诈 骗罪(未遂)定罪处罚:

1.发送诈 骗信息五千条以上的,或者拨打诈 骗电话五百人次以上的;

2.在互联网上发布诈 骗信息,页面浏览量累计五千次以上的。

具有上述情形,数量达到相应标准十倍以上的,应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”,以诈 骗罪(未遂)定罪处罚。

上述“拨打诈 骗电话”,包括拨出诈 骗电话和接听被害人回拨电话。反复拨打、接听同一电话号码,以及反复向同一被害人发送诈 骗信息的,拨打、接听电话次数、发送信息条数累计计算。

因犯罪嫌疑人、被告人故意隐匿、毁灭证据等原因,致拨打电话次数、发送信息条数的证据难以收集的,可以根据经查证属实的日拨打人次数、日发送信息条数,结合犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪的时间、犯罪嫌疑人、被告人的供述等相关证据,综合予以认定。

(五)电信网络诈 骗既有既遂,又有未遂,分别达到不同量刑幅度的,依照处罚较重的规定处罚;达到同一量刑幅度的,以诈 骗罪既遂处罚。

(六)对实施电信网络诈 骗犯罪的被告人裁量刑罚,在确定量刑起点、基准刑时,一般应就高选择。确定宣告刑时,应当综合全案事实情节,准确把握从重、从轻量刑情节的调节幅度,保证罪责刑相适应。

(七)对实施电信网络诈 骗犯罪的被告人,应当严格控制适用缓刑的范围,严格掌握适用缓刑的条件。

(八)对实施电信网络诈 骗犯罪的被告人,应当更加注重依法适用财产刑,加大经济上的惩罚力度,大限度剥夺被告人再犯的能力。

三、全 面惩处关联犯罪

(一)在实施电信网络诈 骗活动中,非法使用“伪 基站”“黑广播”,干扰无线电通讯秩序,符合刑法第二百八十八条规定的,以扰乱无线电通讯管理秩序罪追究刑事责任。同时构成诈 骗罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

(二)违反国家有关规定,向他人出售或者提供公民个人信息,窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息,符合刑法第二百五十三条之一规定的,以侵犯公民个人信息罪追究刑事责任。

使用非法获取的公民个人信息,实施电信网络诈 骗犯罪行为,构成数罪的,应当依法予以并罚。

(三)冒充国家机关工作人员实施电信网络诈 骗犯罪,同时构成诈 骗罪和招摇撞骗罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

(四)非法持有他人信用卡,没有证据证明从事电信网络诈 骗犯罪活动,符合刑法第 一百七十七条之一第 一款第(二)项规定的,以妨害信用卡管理罪追究刑事责任。

(五)明知是电信网络诈 骗犯罪所得及其产生的收益,以下列方式之一予以转账、套 现、取现的,依照刑法第三百一十二条第 一款的规定,以掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事责任。但有证据证明确实不知道的除外:

1.通过使用销售点终端机具(POS机)刷卡套 现等非法途径,协助转换或者转移财物的;

2.帮助他人将巨额现金散存于多个银行账户,或在不同银行账户之间频繁划转的;

3.多次使用或者使用多个非本人身份证明开设的信用卡、资金支付结算账户或者多次采用遮蔽摄像头、伪装等异常手段,帮助他人转账、套 现、取现的;

4.为他人提供非本人身份证明开设的信用卡、资金支付结算账户后,又帮助他人转账、套 现、取现的;

5.以明显异于市场的价格,通过手机充值、交易游戏点卡等方式套 现的。

实施上述行为,事前通谋的,以共同犯罪论处。

实施上述行为,电信网络诈 骗犯罪嫌疑人尚未到案或案件尚未依法裁判,但现有证据足以证明该犯罪行为确实存在的,不影响掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的认定。

实施上述行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。法律和司法解释另有规定的除外。

(六)网络服务提供者不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务,经监管部门责令采取改正措施而拒不改正,致使诈 骗信息大量传播,或者用户信息泄露造成严重后果的,依照刑法第二百八十六条之一的规定,以拒不履行信息网络安全管理义务罪追究刑事责任。同时构成诈 骗罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

(七)实施刑法第二百八十七条之一、第二百八十七条之二规定之行为,构成非法利用信息网络罪、帮助信息网络犯罪活动罪,同时构成诈 骗罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

(八)金融机构、网络服务提供者、电信业务经营者等在经营活动中,违反国家有关规定,被电信网络诈 骗犯罪分子利用,使他人遭受财产损失的,依法承担相应责任。构成犯罪的,依法追究刑事责任。

四、准确认定共同犯罪与主观故意

(一)三人以上为实施电信网络诈 骗犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,应依法认定为诈 骗犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。对犯罪集团中组织、指挥、策划者和骨干分子依法从严惩处。

对犯罪集团中起次要、辅助作用的从犯,特别是在规定期限内投案自首、积极协助抓获主犯、积极协助追赃的,依法从轻或减轻处罚。

对犯罪集团首要分子以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。全部犯罪包括能够查明具体诈 骗数额的事实和能够查明发送诈 骗信息条数、拨打诈 骗电话人次数、诈 骗信息网页浏览次数的事实。

(二)多人共同实施电信网络诈 骗,犯罪嫌疑人、被告人应对其参与期间该诈 骗团伙实施的全部诈 骗行为承担责任。在其所参与的犯罪环节中起主要作用的,可以认定为主犯;起次要作用的,可以认定为从犯。

上述规定的“参与期间”,从犯罪嫌疑人、被告人着手实施诈 骗行为开始起算。

(三)明知他人实施电信网络诈 骗犯罪,具有下列情形之一的,以共同犯罪论处,但法律和司法解释另有规定的除外:

1.提供 信用卡、资金支付结算账户、手机卡、通讯工具的;

2.非法获取、出售、提供公民个人信息的;

3.制作、销售、提供“木马”程序和“钓鱼软件”等恶意程序的;

4.提供“伪 基站”设备或相关服务的;

5.提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供支付结算等帮助的;

6.在提供改 号软件、通话线路等技术服务时,发现主叫号码被修改为国内党政机关、司法机关、公共服务部门号码,或者境外用户改为境内号码,仍提供服务的;

7.提供资金、场所、交通、生活保障等帮助的;

8.帮助转移诈 骗犯罪所得及其产生的收益,套 现、取现的。

上述规定的“明知他人实施电信网络诈 骗犯罪”,应当结合被告人的认知能力,既往经历,行为次数和手段,与他人关系,获利情况,是否曾因电信网络诈 骗受过处罚,是否故意规避调查等主客观因素进行综合分析认定。

(四)负责招募他人实施电信网络诈 骗犯罪活动,或者制作、提供诈 骗方案、术语清单、语音包、信息等的,以诈 骗共同犯罪论处。

(五)部分犯罪嫌疑人在逃,但不影响对已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事实认定的,可以依法先行追究已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的刑事责任。

五、依法确定案件管辖

(一)电信网络诈 骗犯罪案件一般由犯罪地公安机关立案侦查,如果由犯罪嫌疑人居住地公安机关立案侦查更为适宜的,可以由犯罪嫌疑人居住地公安机关立案侦查。犯罪地包括犯罪行为发生地和犯罪结果发生地。

“犯罪行为发生地”包括用于电信网络诈 骗犯罪的网站服务器所在地,网站建立者、管理者所在地,被侵害的计算机信息系统或其管理者所在地,犯罪嫌疑人、被害人使用的计算机信息系统所在地,诈 骗电话、短信息、电子邮件等的拨打地、发送地、到达地、接受地,以及诈 骗行为持续发生的实施地、预备地、开始地、途经地、结束地。

“犯罪结果发生地”包括被害人被骗时所在地,以及诈 骗所得财物的实际取得地、藏匿地、转移地、使用地、销售地等。

(二)电信网络诈 骗初发现地公安机关侦办的案件,诈 骗数额当时未达到“数额较大”标准,但后续累计达到“数额较大”标准,可由初发现地公安机关立案侦查。

(三)具有下列情形之一的,有关公安机关可以在其职责范围内并案侦查:

1.一人犯数罪的;

2.共同犯罪的;

3.共同犯罪的犯罪嫌疑人还实施其他犯罪的;

4.多个犯罪嫌疑人实施的犯罪存在直接关联,并案处理有利于查明案件事实的。

(四)对因网络交易、技术支持、资金支付结算等关系形成多层级链条、跨区域的电信网络诈 骗等犯罪案件,可由共同上级公安机关按照有利于查清犯罪事实、有利于诉讼的原则,指定有关公安机关立案侦查。

(五)多个公安机关都有权立案侦查的电信网络诈 骗等犯罪案件,由初受理的公安机关或者主要犯罪地公安机关立案侦查。有争议的,按照有利于查清犯罪事实、有利于诉讼的原则,协商解决。经协商无法达成一致的,由共同上级公安机关指定有关公安机关立案侦查。

(六)在境外实施的电信网络诈 骗等犯罪案件,可由公安部按照有利于查清犯罪事实、有利于诉讼的原则,指定有关公安机关立案侦查。

(七)公安机关立案、并案侦查,或因有争议,由共同上级公安机关指定立案侦查的案件,需要提请批准逮捕、移送审查起诉、提起公诉的,由该公安机关所在地的人民检察院、人民法院受理。

对重大疑难复杂案件和境外案件,公安机关应在指定立案侦查前,向同级人民检察院、人民法院通报。

(八)已确定管辖的电信诈 骗共同犯罪案件,在逃的犯罪嫌疑人归案后,一般由原管辖的公安机关、人民检察院、人民法院管辖。

六、证据的收集和审查判断

(一)办理电信网络诈 骗案件,确因被害人人数众多等客观条件的限制,无法逐一收集被害人陈述的,可以结合已收集的被害人陈述,以及经查证属实的银行账户交易记录、第三方支付结算账户交易记录、通话记录、电子数据等证据,综合认定被害人人数及诈 骗资金数额等犯罪事实。

(二)公安机关采取技术侦查措施收集的案件证明材料,作为证据使用的,应当随案移送批准采取技术侦查措施的法律文书和所收集的证据材料,并对其来源等作出书面说明。

(三)依照国际条约、刑事司法协助、互助协议或平等互助原则,请求证据材料所在地司法机关收集,或通过国际警务合作机制、国际刑警组织启动合作取证程序收集的境外证据材料,经查证属实,可以作为定案的依据。公安机关应对其来源、提取人、提取时间或者提供人、提供时间以及保管移交的过程等作出说明。

对其他来自境外的证据材料,应当对其来源、提供人、提供时间以及提取人、提取时间进行审查。能够证明案件事实且符合刑事诉讼法规定的,可以作为证据使用。

七、涉案财物的处理

(一)公安机关侦办电信网络诈 骗案件,应当随案移送涉案赃款赃物,并附清单。人民检察院提起公诉时,应一并移交受理案件的人民法院,同时就涉案赃款赃物的处理提出意见。

(二)涉案银行账户或者涉案第三方支付账户内的款项,对权属明确的被害人的合法 财产,应当及时返还。确因客观原因无法查实全部被害人,但有证据证明该账户系用于电信网络诈 骗犯罪,且被告人无法说明款项合法来源的,根据刑法第六十四条的规定,应认定为违法所得,予以追缴。

(三)被告人已将诈 骗财物用于清偿债务或者转让给他人,具有下列情形之一的,应当依法追缴:

1.对方明知是诈 骗财物而收取的;

2.对方无偿取得诈 骗财物的;

3.对方以明显低于市场的价格取得诈 骗财物的;

4.对方取得诈 骗财物系源于非法债务或者违法犯罪活动的。

他人善意取得诈 骗财物的,不予追缴。

              

【附:刑法相关规定】

第 一百七十七条之一 【妨害信用卡管理罪】有下列情形之一,妨害信用卡管理的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数量巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处二万元以上二十万元以下罚金:

(一)明知是伪 造的信用卡而持有、运输的,或者明知是伪 造的空白信用卡而持有、运输,数量较大的;

(二)非法持有他人信用卡,数量较大的;

(三)使用虚假的身份证明骗领信用卡的;

(四)出售、购买、为他人提供伪 造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的。

【窃取、收买、非法提供 信用卡信息罪】窃取、收买或者非法提供他人信用卡信息资料的,依照前款规定处罚。

银行或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利,犯第二款罪的,从重处罚。

第二百五十三条之一 【侵犯公民个人信息罪】违反国家有关规定,向他人出售或者提供公民个人信息,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

违反国家有关规定,将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息,出售或者提供给他人的,依照前款的规定从重处罚。

窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的,依照第 一款的规定处罚。

单位犯前三款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照各该款的规定处罚。

第二百六十六条 【诈 骗罪】诈 骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。本法另有规定的,依照规定。

第二百七十九条 【招摇撞骗罪】冒充国家机关工作人员招摇撞骗的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑。

冒充人民警察招摇撞骗的,依照前款的规定从重处罚。

第二百八十六条之一 【拒不履行信息网络安全管理义务罪】网络服务提供者不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务,经监管部门责令采取改正措施而拒不改正,有下列情形之一的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金:

(一)致使违法信息大量传播的;

(二)致使用户信息泄露,造成严重后果的;

(三)致使刑事案件证据灭失,情节严重的;

(四)有其他严重情节的。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

第二百八十七条之一 【非法利用信息网络罪】利用信息网络实施下列行为之一,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金:

(一)设立用于实施诈 骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的;

(二)发布有关制作或者销售毒品、枪 支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的;

(三)为实施诈 骗等违法犯罪活动发布信息的。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第 一款的规定处罚。

有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

第二百八十七条之二 【帮助信息网络犯罪活动罪】明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第 一款的规定处罚。

有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

第二百八十八条 【扰乱无线电通讯管理秩序罪】违反国家规定,擅自设置、使用无线电台(站),或者擅自使用无线电频率,干扰无线电通讯秩序,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

第三百一十二条 【掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪】明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

【附:相关司解】

高人民法院高人民检察院关于办理诈 骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释(法释〔2011〕7号)

为依法惩治诈 骗犯罪活动,保护公私财产所有权,根据刑法、刑事诉讼法有关规定,结合司法实践的需要,现就办理诈 骗刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下:

第 一条 诈 骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。

各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况,在前款规定的数额幅度内,共同研究确定本地区执行的具体数额标准,报高人民法院、高人民检察院备案。

第二条 诈 骗公私财物达到本解释第 一条规定的数额标准,具有下列情形之一的,可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处:

(一)通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息,对不特定多数人实施诈 骗的;

(二)诈 骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的;

(三)以赈灾募捐名义实施诈 骗的;

(四)诈 骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的;

(五)造成被害人自 杀、精神失常或者其他严重后果的。

诈 骗数额接近本解释第 一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准,并具有前款规定的情形之一或者属于诈 骗集团首要分子的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。

第三条 诈 骗公私财物虽已达到本解释第 一条规定的“数额较大”的标准,但具有下列情形之一,且行为人认罪、悔罪的,可以根据刑法第三十七条、刑事诉讼法第 一百四十二条的规定不起诉或者免予刑事处罚:

(一)具有法定从宽处罚情节的;

(二)一审宣判前全部退赃、退赔的;

(三)没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的;

(四)被害人谅解的;

(五)其他情节轻微、危害不大的。

第四条 诈 骗近亲属的财物,近亲属谅解的,一般可不按犯罪处理。

诈 骗近亲属的财物,确有追究刑事责任必要的,具体处理也应酌情从宽。

第五条 诈 骗未遂,以数额巨大的财物为诈 骗目标的,或者具有其他严重情节的,应当定罪处罚。

利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈 骗,诈 骗数额难以查证,但具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”,以诈 骗罪(未遂)定罪处罚:

(一)发送诈 骗信息五千条以上的;

(二)拨打诈 骗电话五百人次以上的;

(三)诈 骗手段恶劣、危害严重的。

实施前款规定行为,数量达到前款第(一)、(二)项规定标准十倍以上的,或者诈 骗手段特别恶劣、危害特别严重的,应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”,以诈 骗罪(未遂)定罪处罚。

第六条 诈 骗既有既遂,又有未遂,分别达到不同量刑幅度的,依照处罚较重的规定处罚;达到同一量刑幅度的,以诈 骗罪既遂处罚。

第七条 明知他人实施诈 骗犯罪,为其提供 信用卡、手机卡、通讯工具、通讯传输通道、网络技术支持、费用结算等帮助的,以共同犯罪论处。

第八条 冒充国家机关工作人员进行诈 骗,同时构成诈 骗罪和招摇撞骗罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

第九条 案发后查封、扣押、冻结在案的诈 骗财物及其孳息,权属明确的,应当发还被害人;权属不明确的,可按被骗款物占查封、扣押、冻结在案的财物及其孳息总额的比例发还被害人,但已获退赔的应予扣除。

第十条 行为人已将诈 骗财物用于清偿债务或者转让给他人,具有下列情形之一的,应当依法追缴:

(一)对方明知是诈 骗财物而收取的;

(二)对方无偿取得诈 骗财物的;

(三)对方以明显低于市场的价格取得诈 骗财物的

(四)对方取得诈 骗财物系源于非法债务或者违法犯罪活动的。

他人善意取得诈 骗财物的,不予追缴。

第十一条 以前发布的司法解释与本解释不一致的,以本解释为准。

*本文摘自网络,如有侵权,请联系我们,我们会即时处理。


专业团队

CopyRight © 版权所有: 律平法律服务成都有限公司

  • 扫一扫访问移动端

律平法律服务成都有限公司,专营 团队展示 等业务,有意向的客户请咨询我们,联系电话:18502858003

CopyRight © All Right Reserved 版权所有: CopyRight © 版权所有: 律平法律服务成都有限公司 网站地图 XML